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用人单位解除劳动合同如何规避风险
来源: 日期:2017-11-10 15:05:07
      前面,我们已经通过对用人单位招录劳动者、与劳动者签订书面劳动合同、正确利用试用期等方面如何规避风险的介绍,对用人单位劳动合同的签订及履行等方面作了简明介绍,劳动合同与其他合同一样,有签订就会出现终止或者解除。不少人包括人力资源主管人员等都认为,劳动合同解除了就解除了,双方劳动关系由此终止而已,没有什么大不了的。其实不然。即使劳动合同期满自然解除劳动关系,好好处理,也会让用人单位少承担不少的责任或者义务。更何况在现实案例中,劳动合同的解除方式或者形式又是多种多样的。那么,用人单位在与劳动者解除劳动合同时又会有那样一些风险,又该如何依法规避呢?袁律师对此作如下提示,供参考。

 

   第一,尽量通过协商一致解除劳动合同。

劳动合同的解除,如果是用人单位提出,则需要向劳动者支付经济补偿金。而一旦是由劳动者提出,双方协商一致解除劳动合同,那结果就不一样了。

当然,用人单位不能为了达到劳动者主动提出而协商一致解除的目的,而采取非常规手段迫使、威胁劳动者提出等方式,那么就会构成违法,不但达不到目的反而要承担相应的法律责任并且还会给用人单位造成不良影响。

及时是劳动者主动提出解除,那么用人单位也要注意方式方法,最好让劳动者提出书面申请,以便掌握劳动者主动提出解除劳动合同的证据材料。

第二,正确应对劳动者提前通知解除劳动合同。

《劳动合同法》规定劳动者可以提前通知解除与用人单位的劳动合同,这赋予了劳动者提前通知解除的权利。对于用人单位来说,面对劳动者提前通知解除,不能附加条件,也不需要用人单位批准,用人单位往往可能会处于被动,甚至会给企业带来损失。

因此,用人单位可以从以下方面作出应对:

1.严格把握劳动者提前通知的时间和方式,如果劳动者没有在法定的时间并通过法定的方式通知,那么用人单位可以要求劳动者承担违法解除劳动关系的法律责任。

2.如果劳动者所在的工作岗位具有不可替代性,就应当及时做好工作交接,尽早做好应对方案,避免人员变动给用人单位造成不必要的损失。

3.要方式劳动者跳槽给企业造成损失,建议用人单位从薪酬体制等方面对劳动者提前解除劳动合同进行约束。

4.对提供专业培训的劳动者,可以在劳动合同中约定服务期、违约金进行限制,对用人单位的核心人员,可以设定竞业限制。

第三,如何规避劳动者自动离职风险。

劳动者自动离职也是劳动合同解除的一种形式,企业应当如何应对劳动者自动离职给企业带来的风险和损失呢?

1.用人单位可以在企业的规章制度、员工手册、劳动合同中对劳动者自动离职作出自己的规定或约定,只要不违反法律(广义上的法律)规定或者有损社会公序良俗,就对用人单位和劳动者具有约束力。

2.对劳动者自动离职的处理,要依法对处理决定或意见向劳动者进行送达,这样,劳动者自动离职而给用人单位造成的损失,用人单位可以依法要求劳动者承担赔偿责任。

第四,用人单位在安排劳动者工作,提供劳动保护或条件的过程中,要尽量做到合法,避免劳动者因用人单位存在违法行为即因用人单位过错而解除劳动合同。如果劳动者因用人单位过错而解除劳动合同,用人单位不仅要支付经济补偿金等,而且可能面临劳动者随时解除劳动合同而给用人单位造成其他损失。

第五,用人单位要正确利用因劳动者严重违反规章制度解除劳动合同。

规章制度可以说是用人单位的家规,用人单位可以依据规章制度解除与劳动者的劳动合同,但是用人单位必须就劳动者严重违反规章制度进行举证。

1.用人单位的规章制度必须依法制定并生效(详细将在后续作专题分析)。

2.对劳动者严重违法规章制度的行为要通过法定的方式进行处理。

3.要保证劳动者对违纪行为提出异议或者申诉的权利。

第六,劳动者存在双重劳动关系,用人单位如何行使解除权。

如果用人单位发现劳动者存在双重劳动关系,是不是就可以直接解除劳动合同?当然不是,用人单位要行使这一权利,就要从以下方面着手:

1.在规章制度或者劳动合同约定中,明确哪些形式下的兼职行为,会对完成本职工作造成严重影响,因为严重影响在实务中是很难界定的,只有约定明确,才能避免争议。

2.一旦发现劳动者存在双重劳动关系,就要第一时间提出并要求劳动者纠正,对此要作好记录保留证据。因为劳动合同法规定,只有劳动者拒不改正的,用人单位才能以此解除劳动合同。

第七,用人单位利用劳动者被追究刑事责任解除劳动关系时,要严格把握以下几点:

1.劳动者的行为已经构成犯罪,仅仅是行政拘留、刑事拘留、或者被检察院免于起诉或被法院免于刑事处罚的,不能以此解除劳动合同。

2.劳动者被法院依法判刑,如果被刑事拘留等限制人身自由,用人单位还不能立即解除,而只能暂时中止劳动合同的履行。

3.法院对劳动者的判决已经生效。

第八,用人单位在利用劳动者医疗期满解除劳动合同时,要严格把握以下几点:

1.劳动者属于患病或非因公负伤。

2.劳动者的医疗期已经结束。

3.劳动者不能从事原工作。

4.调整岗位后仍不能胜任。

第九,用人单位在利用劳动者不能胜任工作而解除劳动合同时要严格把握:

1.劳动者不能胜任本职工作。

2.对劳动者进行了重新培训或调岗。

3.重新培训后仍不能胜任原工作或调岗后不能胜任新工作。

第十,用人单位在什么情况下可以客观情况发生重大变化解除劳动合同?

必须同时满足:

1.订立劳动合同时的客观情况发生了重大变化。

2.变化的结果会导致劳动合同无法实际履行。

3.用人单位与劳动者对变更劳动合同进行协商,但无法达成一致。

第十一,用人单位如果出现经济性裁员,需要单方解除劳动合同,要注意对经济性裁员的认定合法,裁员的程序合法,不能违法法律对裁员的禁止性规定。

特别提醒,无论因何种原因导致劳动合同解除,用人单位都应当及时与劳动者办理好劳动合同解除手续,及时结算工资,做好工作交接,对从事有职业病危害工作的劳动者做好体检,办理好档案和社保关系的转接手续,出具相关证明文书,及时依法支付经济补偿金(如有),并妥善保管解除文书存档备查(一般建议保留至少两年)。


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